KLYS och COPYSWEDE med synpunkter på EU:s direktivförslag om elektronisk handel

Stockholm den 4 februari 1999

Till Justitiedepartementet

KLYS och COPYSWEDE med synpunkter på EU:s direktivförslag om elektronisk handel

Inledning

Konstnärliga och litterära yrkesutövares samarbetsnämnd, KLYS, består av nitton organisationer, vilka i sin tur organiserar olika grupper av yrkesverksamma på kulturområdet, såsom exempelvis författare, journa-lister, bildkonstnärer, skådepelare, kompositörer och musiker. KLYS representerar dessa i frågor av gemensamt intresse, bl a upphovsrättsliga frågor.

COPYSWEDE är konstnärsorganisationernas förhandlings- och inkasseringsorgan för upphovsrätt i vissa fall i media som kabel-TV, satellit m.m. COPYSWEDE träffar för rättsinnehavarnas räkning avtal om utnyttjande av upphovsrättsligt skyddade verk och prestationer. COPYSWEDE har fjorton medlems-organisationer, varav flertalet också ingår i KLYS.

KLYS och COPYSWEDE är positiva till att EU tagit initiativ till ett regelverk om elektronisk handel, men är mycket angelägna om att få klarhet i de upphovsrättsliga konsekvenserna av direktivförslaget och förhållandet till svensk rätt. Vi kommer i det följande framför allt att kommentera ansvarsfrågorna i direktivförslagets Sektion 4.

Artikel 3

KLYS och COPYSWEDE vill inledningsvis uttrycka vår tillfredsställelse över att upphovsrätten och de närstående rättigheterna undantas från direktivförslagets artikel 3, enligt artikel 22.2 som hänvisar till Annex II. Därmed torde t ex kontroll av en 'service provider' inte bara kunna ske i det land där denna är etablerad, utan även i andra länder beträffande upphovsrättsligt skyddat material.

Ansvarsreglerna i artikel 12-15

För att upphovsmannens rättigheter skall ha något värde krävs garantier för att de inte utan vidare kan sättas åt sidan av andra. Upphovsmannen skall exempelvis kunna hålla någon ansvarig för ett upphovs-rättsintrång. Från upphovsmannahåll är det därför direktivförslagets regler i artikel 12-15, om ansvar för mellanhänder ('intermediaries'), som väcker oro. KLYS och COPYSWEDE är kritiska till att dessa bestämmelser (i alla fall artikel 14 och 15) uppmuntrar förmedlaren att hålla sig okunnig om innehållet i det material som tillhandahålls.

Vad beträffar 'mere conduit' i artikel 12, där förmedlaren enbart rent tekniskt vidarebefordrar en 'information society service', torde det vara motiverat att inte ställa något uppsiktskrav och därmed också medge ansvarsfrihet, förutom vid händelse av förbudsföreläggande ('injunctive relief').

Gällande 'caching' i artikel 13 vill KLYS och COPYSWEDE erinra om artikel 2 i EU:s direktivförslag om upphovsrätt och närstående rättigheter i informationssamhället, som fastställer att även tillfälligt mångfaldi-gande är en exemplarframställning. Visserligen undantas där i artikel 5.1 tillfälliga exemplar 'som ingår som en integrerard del i en teknisk process och görs i uteslutande syfte att möjliggöra en användning av verk eller annat material samt saknar fristående ekonomisk betydelse'. En caching-kopia kan dock bestå länge, ha en självständig ekonomisk betydelse och därmed gå utöver vad som menas med ett sådant tillfälligt exemplar som omfattas av artikel 5.1. Caching i artikel 13 i direktivförslaget om elektronisk handel kan således vara en sådan exemplarframställning som omfattas av den upphovsrättsliga ensamrätten.

KLYS och COPYSWEDE har vid upprepade tillfällen kritiserat regeringens syn på frågan om tillfälliga exemplar, vilken kom till uttryck i regeringens proposition om rättsligt skydd för databaser (prop. 1996/97: 111 s. 32). Den hållning regeringen där gav uttryck för står i strid med den föreslagna utform-ningen av direktivet om upphovsrätt och närstående rättigheter i informationssamhället och får anses som överspelad när direktivet antas. Vi vill i detta sammanhang också passa på att påpeka att artikel 5.1 i nyss nämnda direktiv bör begränsas till fall då rättsinnehavaren lämnat tillstånd till användningen, i samband med vilket mångfaldigandet äger rum, eller då användninmgen av verket på annat sätt är förenlig med lag.

Artikel 14 i direktivförslaget om elektronisk handel behandlar 'hosting', som bl a omfattar BBS-operatörer, d v s innehavare av elektroniska anslagstavlor. Inom ramen för 'hosting' inryms aktiviteter som inte bara är att betrakta som teknisk förmedling och tillfällig lagring (som i artikel 12 och 13), utan även innehållsmässig förmedling och ej tillfällig lagring. KLYS och COPYSWEDE finner att det i direktivförslaget begränsade ansvaret för 'hosting' är obefogat och ger en BBS-operatör en omotiverat förmånlig ställning jämfört med den urpsrunglige leverantören av det upphovsrättsligt skyddade materialet.

Vidare stadgar direktivförslagets artikel 15 att medlemsländerna inte får ålägga de förmedlare, som omfattas av artiklarna 12-14, en generell skyldighet att övervaka den information de vidarebefordrar eller lagrar. Inte heller skall dessa förmedlare åläggas en skyldighet att aktivt efterforska fakta eller omständigheter som kan tyda på olaglig verksamhet. För svensk del kan denna bestämmelse omöjligggöra uppsiktskravet i 4 § lagen (1998:112) om ansvar för elektroniska anslagstavlor. Lagen om elektroniska anslagstavlor slår fast att den som tillhandahåller en elektronisk anslagstavla (d v s en sådan BBS-operatör, som omfattas av artikel 14 i direktiv-förslaget), ska ha sådan uppsikt över tjänsten som skäligen kan krävas med hänsyn till omfattningen och inriktningen av verksamheten.

Sammanfattning

KLYS och COPYSWEDE anser att direktivförslaget bör innehålla regler som på något sätt aktiverar dessa 'intermediaries' att hålla sig informerade om vad de vidarebefordrar eller lagrar och utvidga möjligheterna att ställa dessa ansvariga för materialet, åtminstone beträffande 'hosting' i artikel 14. En stark upphovsrätt inbegripet de utövande konstnärernas prestationer är central för att åstadkomma en för alla grupper önskvärd utveckling på detta område. De nationella regeringarna skall se till att det för enskilda upphovs-män och utövande konstnärer är attraktivt att använda sig av de nya informationskanalerna. Den nya tekniken erbjuder nya möjligheter till rättighetsklarering och betalning i nätverk, vilket naturligtvis förutsätter en hög skyddsnivå i lagstiftningen. Vår förhoppning är också att ett kommande direktiv om elektronisk handel medför att de nationella myndigheternas kontroll förbättras för att förhindra olagliga aktiviteter, såsom upphovsrätts-intrång, på Internet i Europa.

Eftersom remisstiden varit alldeles för kort för att två paraplyorganisationer av KLYS och COPYSWEDE:s storlek skall hinna förankra sina synpunkter i medlemsorganisationerna i dessa ganska komplicerade frågor, ber vi er att betrakta vårt yttrande som preliminärt. KLYS och COPYSWEDE vill till sist uttrycka vårt intresse av att följa arbetet med direktivförslaget och ser fram emot att delta i den av Justitiedepartementet planerade hearingen i frågan.