KLYS och COPYSWEDEs gemensamma yttrande över Ds 1999:7 'Några frågor om förhållandet mellan upphovsrätten och offentlighetsprincipen'

Stockholm den 27 april 1999

Till Justitiedepartementet
103 33 Stockholm

KLYS och COPYSWEDEs gemensamma yttrande över Ds 1999:7 'Några frågor om förhållandet mellan upphovsrätten och offentlighetsprincipen'

Presentation

Konstnärliga och Litterära Yrkesutövares Samarbetsnämnd, KLYS, är ett paraplyorgan för samarbete mellan 19 svenska konstnärsorganisationer, vilka i sin tur organiserar konstnärliga och litterära yrkes-utövare. Upphovsrättsliga ersättningar är en av de huvudsakliga inkomstkällorna för dessa yrkeskategorier.

COPYSWEDE är konstnärsorganisationernas förhandlings- och inkasseringsorganisation för upphovsrätt i vissa fall i media som kabel-TV, satellit m.m. COPYSWEDE träffar för rättsinnehavarnas räkning avtal om upphovsrättsligt skyddade verk och prestationer. COPYSWEDE har fjorton medlemsorganisationer, varav flertalet också ingår i KLYS.

KLYS och COPYSWEDE avser att i det följande kommentera de upphovsrättsliga och yttrandefrihets-rättsliga konsekvenserna av förslaget och går här inte in på sekretessreglerna.

Sammanfattning

KLYS och COPYSWEDE tillstyrker i huvudsak förslaget, som är ägnat att skydda upphovsmannen från oönskad tvångspublicering av verk som inte är offentliggjorda och som inkommit till myndighet utan upphovsmannens samtycke. KLYS och COPYSWEDE har dock invändningar beträffande den närmare avgränsningen av den föreslagna inskränkningen i 26 b ' URL och beträffande den föreslagna ikraftträ-dandetidpunkten.

Allmänt om inskränkningar i upphovsrätten

Syftet med upphovsrätten är att fortlöpande ge upphovsmannen och den utövande konstnären rimlig ersätt-ning för sina insatser och erbjuda dem skydd för sin ideella rätt. Upphovsrätten underlättar för konstnärer och utövare att kunna leva av sitt arbete. Den ideella rätten skall bl a skydda upphovsmannen och den utövande konstnären från att ett verk eller en prestation tillgängligörs för allmänheten i ett sammanhang, som kränker dennes anseende eller egenart. Utredningens förslag är framför allt av stor ideell betydelse för upphovsmannen och den utövande konstnären. Den tar sikte på icke offentliggjorda verk, där det känslo-mässiga och personliga sambandet mellan upphovsmannen/utövaren och dennes prestation är särskilt starkt. KLYS och COPYSWEDE har länge framhävt vikten av en stark upphovsrätt. De inskränkningar som lagstiftaren gör i upphovsmannens och den utövande konstnärens rätt att förfoga över sin prestation och i dennes ideella rätt är av avgörande betydelse för konstnärernas verksamhet och därför av särskilt intresse för KLYS och COPYSWEDE att granska.

Upphovsmannens ensamrätt får i vissa fall stå tillbaka för samhällets och allmänhetens intresse av att kunna utnyttja verk och prestationer. Ett sådant intresse är allmänhetens möjlighet att ta del av allmänna hand-lingar. Då inskränkningar i upphovsrätten anses nödvändiga bör man välja de för upphovsmannen minst ingripande åtgärderna. Inskränkningarna skall vara så begränsade som möjligt, genom att vara noggrannt preciserade och klart angivna.

Departementspromemorians förslag innebär att räckvidden av inskränkningen i 26 b ' upphovsrättslagen (URL) begränsas till förmån för upphovsmannen, vilket KLYS välkomnar.

2. Reformbehovet

KLYS och COPYSWEDE delar utredarens uppfattning om att reformbehov finns. Lagstiftaren måste komma tillrätta med det kringgående av upphovsrätten som kan ske med stöd av inskränkningen för handlingsoffentligheten i 26 b ' URL och som vi nyligen sett exempel på i scientologifallet. Redan utlämnande av ett eller ett par exemplar av en icke offentliggjord upphovsrättsligt skyddad handling kan innebära skada för upphovs-mannen. Inskränkningen i 26 b ' kan därmed omfatta situationer som kan sägas oskäligt inkräkta på upphovsmannens legitima intressen (jfr det s k trestegstestet) och knappast kan motiveras av samhällets intresse av att ta del av allmänna handlingar.

3. Överväganden

KLYS och COPYSWEDE instämmer i att icke offentliggjorda verk har ett särskilt skyddsvärde, eftersom upphovsmannen har en i princip oinskränkt rätt till sådana verk. Upphovsmannen är beträffande icke offentliggjorda verk därmed extra sårbar, både ekonomiskt och ideellt. Han kanske inte är klar med verket, det är fortfarande bristfälligt eller han kanske helt enkelt inte vill att verket skall offentliggöras.

Beträffande undantagets närmare avgränsning i kap 3.2 har KLYS och COPYSWEDE en invändning. Enligt förslaget skall handlingsoffentligheten i 26 b ' URL begränsas i de fall det kan antas att verket i fråga kommit in till myndighet utan upphovsmannens samtycke. Det skall då prövas om ett tillhandahållande kan ske utan skada för upphovsmannen. Begränsningen förutsätter alltså att något samtycke från upphovs-mannen om inlämnande av verket till myndighet inte kan antas föreligga. En olycklig konsekvens av denna formulering är att någon skadeprövning enligt lydelsen inte behöver göras då upphovsmannen själv ger in icke offentliggjort upphovsrättsligt skyddat material till domstol i mål om upphovsrättsintrång, eftersom ingivandet då självklart sker med upphovsmannens samtycke. Det föreslagna tillägget i 26 b ' URL är nämligen inte tillämpligt då upphovsmannen själv ger in verket till myndighet och detta oavsett anledningen till ingivandet. Skaderisken för upphovsmannen kan i mål om upphovsrättsintrång vara minst lika stor som när ett samtycke till ingivandet inte kan antas föreligga. På denna punkt bör därför det föreslagna tillägget till 26 b ' URL formuleras om, alternativt kompletteras, så att det omfattar även verk som behandlas inom ramen för ett domstolsförfarande.

Nödvändigheten av ett skaderekvisit kan ifrågasättas. Förekomsten av ett skaderekvisit innebär att myndighetstjänstemän kommer göra upphovsrättsliga bedömningar. En uppgift som de många gånger varken har utbildning för eller erfaranhet av. Detta öppnar för skönsmässiga bedömningar och den föreslagna lagstiftningen riskerar att därmed inte fylla den funktion som avsetts.

5. Ikraftträdande- och övergångsbestämmelser

KLYS och COPYSWEDE anser att den i promemorian föreslagna lagändringen bör kunna träda ikraft tidigare än 1 januari 2000, för att konsekvenser likt dem i Scientologfallet ska kunna hindras så snart som möjligt.

Offentlighetsprincipen och upphovsrätten på EU-nivå

Direktivförslaget om upphovsrätt i informationssamhället (KOM(97)628 slutlig 97/0359) innehåller en uttömmande lista över undantag/inskränkningar i upphovsmannens förfoganderätt som får vara tillåtna i medlemsstaternas lagstiftning. Det är inte troligt att 26 b ' URL; rätten att oavsett upphovsrätten få ut allmänna handlingar, är en sådan tillåten inskränkning. Den i promemorian föreslagna lagändringen kan knappast heller ändra på detta förhållande. KLYS och COPYSWEDE anser därför att ett tillägg till direktivförslagets artikel 5.3e bör göras som möjliggör behållandet av 26 b ' URL i svensk rätt.

Avslutning

Förslaget utgör en begränsning av handlingsoffentligheten; en lagstiftningsåtgärd som alltid bör vidtas med största försiktighet och endast om särskilda skäl talar för det. Skälen för den föreslagna lagändringen får dock anses vara sådana särskilda skäl och här väga tyngre än informationsintresset.